<질의요지>
「건축법」 제61조제1항에서는 전용주거지역과 일반주거지역(「국토의 계획 및 이용에 관한 법률 시행령」 제30조제1항제1호가목 및 나목에 따른 전용주거지역 및 일반주거지역을 말하며, 이하 같음. )(이하 “전용주거지역등”이라 함)에서 건축하는 건축물의 높이는 일조 등의 확보를 위하여 정북(正北)방향의 인접 대지경계선으로부터의 거리에 따라 대통령령으로 정하는 높이 이하로 해야 한다고 규정하고 있고, 그 위임에 따라 마련된 같은 법 시행령 제86조제1항에서는 전용주거지역등에서 건축물을 건축하는 경우에는 건축물의 각 부분을 정북방향으로의 인접 대지경계선으로부터 같은 항 각 호의 범위에서 건축조례로 정하는 거리 이상을 띄어 건축해야 한다고 규정하면서, 같은 조제2항제1호가목에서는 같은 조제1항을 적용하지 아니하는 경우의 하나로 지구단위계획구역(「국토의 계획 및 이용에 관한 법률」 제51조에 따른 지구단위계획구역을 말하며, 이하 같음.)에 해당하는 구역 안의 대지 상호 간에 건축하는 건축물로서 해당 대지가 너비 20미터 이상의 도로(자동차·보행자·자전거 전용도로를 포함하고, 도로에 공공공지, 녹지, 광장, 그 밖에 건축미관에 지장이 없는 도시·군계획시설이 접한 경우 해당 시설을 포함하며, 이하 같음.)를 접한 경우를 규정하고 있는 한편,
「건축법」 제61조제3항제1호에서는 택지개발지구(「택지개발촉진법」 제3조에 따른 택지개발지구를 말하며, 이하 같음.)에 해당하면 같은 조제1항에도 불구하고 건축물의 높이를 정남(正南)방향의 인접 대지경계선으로부터의 거리에 따라 대통령령으로 정하는 높이 이하로 할 수 있다고 규정하고 있고, 그 위임에 따라 마련된 같은 법 시행령 제86조제4항에서는 그 “대통령령으로 정하는 높이”란 같은 조제1항에 따른 높이의 범위에서 시장등(「건축법 시행령」 제86조제4항에 따른 특별자치시장·특별자치도지사 또는 시장·군수·구청장을 말하여, 이하 같음.)이 고시하는 높이를 말한다고 규정하고 있는바,
「건축법」 제61조제3항제1호에 따라 ‘정남방향’의 인접 대지경계선으로부터의 거리를 기준으로 건축물의 높이 제한이 적용되는 택지개발지구에서 건축하는 건축물이 같은 법 시행령 제86조제2항제1호가목에 따라 같은 조제1항에 따른 건축물의 정북 방향 이격거리 기준(이하 “정북방향 이격거리 기준”이라 함)이 적용되지 않는 ‘지구단위계획구역에 해당하는 구역 안의 대지 상호 간에 건축하는 건축물로서 해당 대지가 너비 20미터 이상의 도로에 접한 경우’에 해당하는 경우, 같은 조제4항에 따른 건축물의 이격거리 기준(「건축법」 제61조제3항 및 「건축법 시행령」 제86조제4항에 따른 고시가 있는 경우를 전제로, 해당 고시에서 정하고 있는 이격거리 기준을 말하며, 이하 같음.)(이하 “정남방향 이격거리 기준”이라 함)의 적용이 배제되는지?
<회 답>
이 사안의 경우, 「건축법 시행령」 제86조제2항제1호가목에 따라 정남방향 이격거리 기준의 적용이 배제됩니다.
<이 유>
「건축법 시행령」 제86조제2항 각 호 외의 부분에서는 같은 항 각 호의 어느 하나에 해당하는 경우에는 같은 조 “제1항을 적용하지 아니한다”고 규정하고 있어, 같은 조제2항은 일응 정북방향 이격거리 기준에 대해서만 적용되는 예외규정으로서 정남방향 이격거리 기준에 대해서는 적용되지 않는 것으로 볼 여지도 있으나, 법해석의 목표는 어디까지나 법적 안정성을 저해하지 않는 범위에서 구체적 타당성을 찾는 데 두어야 하고, 가능한 한 법령에 사용된 문언의 통상적인 의미에 충실하게 해석하는 것을 원칙으로 하면서 법령의 입법 취지와 목적, 그 제·개정 연혁, 법질서 전체와의 조화 등을 고려하는 체계적·논리적 해석방법을 추가적으로 동원함으로써, 위와 같은 법해석의 요청에 부응하는 타당한 해석을 해야 하는바(대법원 2009.4.23. 선고 2006다81035 판결례 참조), 「건축법 시행령」 제86조제2항제1호가목이 정남방향 이격거리 기준에 대해서도 적용되는지 여부에 대해서는 해당 규정의 체계, 입법연혁 및 취지 등을 고려하여 합리적이고 조화롭게 해석할 필요가 있습니다.
먼저 「건축법」 제61조는 전용주거지역등에서 건축하는 건축물의 일조 등의 확보를 위해 건축물 높이의 제한을 두는 규정으로서, 같은 조제1항에서는 원칙적으로 ‘정북방향’의 인접 대지경계선으로부터의 거리에 따른 높이 제한을 두어, 건축물 높이에 비례하여 건축물의 북쪽을 인접대지와 이격하도록 하면서, 같은 조제3항에서는 예외적으로 정북방향이 아닌 ‘정남방향’의 인접 대지경계선으로부터의 거리에 따른 높이 제한을 둘 수 있는 경우를 규정하고 있는바, 같은 항은 개발사업이 시행되는 지구 등에서 건축하는 건축물의 경우에는 그 북쪽을 띄우는 대신 남쪽을 띄울 수 있도록 하여 건축규제를 국민의 편의 위주로 개선하기 위해 마련(1999.2.8. 법률 제5895호로 일부개정되어 1999.5.9. 시행된 「건축법」 개정이유서 및 1998.11.26. 의안번호 제151450호로 발의된 건축법개정법률안에 대한 국회 건설교통위원회 검토보고서 참조)된 것으로서, 같은 조제1항과 구분되는 별개의 규제를 규정한 것이 아니라, 건축물을 이격하는 방향에 대한 특례를 둔 것이라 할 것입니다.
그렇다면 「건축법」 제61조제3항 및 같은 법 시행령 제86조제4항에 따른 ‘정남방향 이격거리 기준’은 같은 법 제61조제1항 및 같은 법 시행령 제86조제1항에 따른 ‘정북방향 이격거리 기준’이 적용되는 경우를 전제로 하는 특례로서, 같은 법 시행령 제86조제2항에 따라 같은 조제1항에 따른 정북방향 이격거리 기준의 적용 자체가 배제되는 경우에는 정남방향 이격거리 기준도 적용되지 않는다고 보는 것이 해당 규정의 체계 및 취지에 부합하는 해석입니다.
그리고 「건축법 시행령」 제86조제2항제1호에서 ‘너비 20미터 이상의 도로에 접한 대지의 건축물’에 대해 정북방향 이격거리 기준의 적용을 배제하도록 규정한 것은, 일정 너비 이상의 넓은 도로에 연속하여 접한 대지의 건축물의 경우 건축물이 없는 도로 방향으로는 일조 등의 확보가 비교적 용이하다는 점을 고려하여 예외적으로 이격거리 적용을 제외하도록 한 것(2014.11.11. 대통령령 제25716호로 일부개정되어 2014.11.29. 시행된 건축법 시행령 일부개정령 개정이유 및 법제처 2022.4.20. 회신 22-0088 해석례 참조)인바, 이러한 예외 사유 적용의 필요성은 건축물의 이격 방향과는 관계가 없다는 점을 고려하면, 같은 규정은 정남방향 이격거리 기준에도 동일하게 적용된다고 보는 것이 합리적인 해석입니다.
더욱이 정남방향 이격거리 기준은 구 「건축법 시행령」(1992 5.30. 대통령령 제13655호로 전부개정되어 1992.6.1. 시행된 것을 말하며, 이하 같음) 제86조에서 최초로 규정되었는데, 같은 조제1호 본문에서는 정북방향 이격 기준을 규정하고, 같은 호 단서에서는 택지개발예정지구 등에서는 정남방향 이격을 할 수 있다고 규정하면서, 같은 조제3호에서 ‘건축조례가 정하는 너비의 도로에 접한 대지 상호간에 건축하는 건축물의 경우 제1호의 규정에 적용하지 아니한다’고 규정하여 이격거리 기준 적용의 예외 규정을 정북방향 이격(제1호 본문) 뿐만 아니라 정남방향(제1호 단서) 이격에도 적용되도록 규정하고 있었는바, 해당 기준이 구 「건축법」(1999.2.8. 법률 제5895호로 일부개정되어 1999.5.9. 시행된 것을 말함.) 제53조로 상향입법되면서 현행과 같은 체계로 규정된 것일 뿐, 이격거리 예외 규정을 정남방향 이격거리 기준에는 적용하지 않으려는 취지가 있었다고 보기는 어려우므로, 「건축법 시행령」 제86조제2항은 정남방향 이격거리 기준에도 적용된다고 보는 것이 그 입법연혁에 부합하는 해석입니다.
아울러 규제의 대상 등은 그 근거가 되는 법령에 구체적이고 명확하게 규정되어야 하고(「행정규제기본법」 제4조 참조 ), 형벌법규를 피고인에게 불리한 방향으로 지나치게 확장 해석하거나 유추 해석하는 것은 죄형법정주의의 원칙에 어긋나는 것으로서 허용되지 않으며, 이는 그 형벌법규의 적용대상이 행정법규가 규정한 사항을 내용으로 하고 있는 경우에 그 행정법규의 규정을 해석하는 데에도 마찬가지로 적용되는데(대법원 1990.11.27. 선고 90도1516 전원합의체 판결 등 참조), 일조 등의 확보를 위해 건축물의 높이를 제한하는 것은 건축주 및 공사시공자 등에 대한 규제에 해당하고, 「건축법」 제108조제1항제1호 및 제110조제1호에 따라 같은 법 제61조를 위반하여 건축물을 건축한 건축주 등은 처벌 대상이 되는바, 정남방향 이격거리 기준의 경우에는 같은 법 시행령 제86조제2항이 적용되지 않는다고 보는 것은 합리적인 근거 없이 규제의 범위 및 처벌 대상을 확대하는 해석으로서 타당하지 않다는 점도 이 사안을 해석할 때 고려할 필요가 있습니다.
따라서 이 사안의 경우, 「건축법 시행령」 제86조제2항제1호가목에 따라 정남방향 이격거리 기준의 적용이 배제됩니다.
※ 법령정비 권고사항
「건축법」 제61조제3항 및 같은 법 시행령 제86조제4항에 따라 정남방향 이격거리 기준이 적용되는 경우에도 같은 영 제86조제2항이 적용된다는 점을 명확히 규정할 필요가 있습니다.
【법제처 24-0032, 2024.04.04.】